انت كسبان قضيتك مع أفضل مذكرة دفاع في دعوى الطلاق أو التطليق للضرر من الزوج

مذكرة دفاع في الدعوى رقم.....لسنة 2024 أسرة.... وموضوعها" طلاق او تطليق للضرر"

 بجلسة7/5/2025م

إلى سعادة/ السيد المستشار رئيس محكمة أسرة ......

بعد التحية الطيبة،

مقدمة من/ .................................                  " مدعي عليه "

ضـد / .................                                        " مدعية

فاتحة الدفاع:

بسم الله الرحمن الرحيم، فلا خير من اسمه نكون به فاتحين، يقول الله تعالى ﴿وَمَنْ يَكْسِبْ خَطِيئَةً أَوْ إِثْمًا ثُمَّ يَرْمِ بِهِ بَرِيئًا فَقَدِ احْتَمَلَ بُهْتَانًا وَإِثْمًا مُبِينًا﴾ {النساء:112}. وصدق الذي لا ينطق عن الهوى في قوله] عن حصين بن محصن قال: حدثتني عمتي قالت: أتيت النبي صلى الله عليه وسلم في بعض حاجة. فقال: "أي هذه، أذات بعل أنت؟" قالت: نعم. قال: "كيف أنت له؟" قالت: ما آلوه إلا ما عجزت عنه. قال: "فأين أنت منه، فإنما هو جنتك ونارك [{رواه مالك}، لذا فإن في دعوانا الماثلة أمام عدلكم الكريم حديث.

وجيز الدعوى.

أقامت المدعية دعواها الماثلة باغية الحكم لها بتطليقها من المدعي عليه معولة طلبها على أنه دائم التعدي عليها ولا ينفق عنها بشكل يستحال معه العشرة وهذا وقد تداولت الدعوى بالجلسات وبجلسة 5 / 2  /2025 أصدرت عدالة المحكمة حكما بتأجيل الدعوى لجلسة9/4/2025 لتمهيد الدعوى للتحقيق وبجلسة 9/4/2025 حضر شاهدي الاثبات وهما:

1-    ..................... " أخ"

2-    ............          "خال"

وتم مناقشتهما من قبل عدالة المحكمة وتم تأجيل الدعوى لجلسة 7/5/2025 للمرافعة والمذكرات وعليه نستهل بالآتي:

التأصيل الشرعي لدعوى الطلاق للضرر:

1-    القرآن: (الطَّلَاقُ مَرَّتَانِ فَإِمْسَاكٌ بِمَعْرُوفٍ أَوْ تَسْرِيحٌ بِإِحْسَانٍ وَلَا يَحِلُّ لَكُمْ أَنْ تَأْخُذُوا مِمَّا آتَيْتُمُوهُنَّ شَيْئًا إِلَّا أَنْ يَخَافَا أَلَّا يُقِيمَا حُدُودَ اللَّهِ فَإِنْ خِفْتُمْ أَلَّا يُقِيمَا حُدُودَ اللَّهِ فَلَا جُنَاحَ عَلَيْهِمَا فِيمَا افْتَدَتْ بِهِ تِلْكَ حُدُودُ اللَّهِ فَلَا تَعْتَدُوهَا وَمَنْ يَتَعَدَّ حُدُودَ اللَّهِ فَأُولَئِكَ هُمُ الظَّالِمُونَ). [سورة البقرة، آية: 229]

2-    السنة: عن بن عباس رضي الله عنه قال صلى الله عليه وسلم «إنما الطلاق لمن أخذ بالساق»] رواه بن ماجة [

3-    الفقه: ذهب الإمام مالك و وافقه الإمام أحمد إلى أن للزوجة أن تطلب من القاضي التفريق إذا ادعت إضرار الزوج بها إضرارا لا يستطاع معه دوام العشرة بين أمثالهما، مثل: ضربها، أو سبها، أو إيذائها بأي نوع من أنواع الايذاء الذي لا يطاق، إلا أن الشافعي وأبو حنيفة خالفهما "فلم يذهبا إلى التفريق بسبب الضرر، لا مكان إزالته بالتعزير وعدم إجبارها على طاعته" كتاب فقه السنة، سيد سابق 1420، ج2، ط3، ص289.

التأصيل القانوني لدعوى التطبيق للضرر:

نصت المادة السادسة من القانون 100لسنة1985"إذا ادعت الزوجة إضرار الزوج بها بما لا يستطاع معه دوام العشرة بين أمثالها يجوز لها ان تطلب من القاضي التفريق وحينئذ يطلقها القاضي طلقة بائنة إذا ثبت الضرر وعجز عن الإصلاح بينها فإذا رفض الطلب ثم تكررت الشكوى ولم يثبت الضرر بعث القاضي حكمين وقضى على الوجه المبين بالمواد 11,10,9,8,7"

نصت المادة الحادية عشرة من القانون سالف البيان" على الحكمين ان يرفعا تقريرهما الى المحكمة مشتملا على الأسباب التي بنى عليها فان لم يتفقا بعثتهما مع ثالث له خبرة بالحال وقدرة على الإصلاح وحلفته اليمين المبينة فى المادة (8) وإذا اختلفوا او لم يقدموا تقريرهم فى الميعاد المحدد سارت المحكمة فى الإثبات وان عجزت المحكمة عن التوفيق بين الزوجين وتبين لها استحالة العشرة بينهما واصرت الزوجة على الطلاق قضت المحكمة بالتطليق بينهما بطلقة بائنة مع إسقاط حقوق الزوجة المالية كلها او بعضها وإلزامها بالتعويض المناسب ان كان لذلك كله مقتضى .

أوجه الدفوع:

المدعي عليه يلوذ بعدلكم ويلتمس القضاء له برفض الدعوى للأسباب الآتية:

الدفع الأول: عدم الاعتداد بشهادة الشاهد الأول.

الدفع الثاني: عدم الاعتداد بشهادة الشاهد الثاني.

الدفع الثالث: عدم بلوغ نصاب الشهادة.

الدفع الرابع: انعدام الدليل عن الضرر.

الدفــــاع:

الدفع الأول: عدم الاعتداد بشهادة الشاهد الأول.

أصحاب المقام الرفيع- ويظهر هذا الدفع جليا من بين طيات أوراق التحقيق فالشاهد الأول هو أخ للمدعية وإن كانت تصح شهادته ابتداءً إلا أنها باطلة مضمونا للأسباب الآتية:

1-   وجود خلاف قضائي بين الشاهد والمدعي عليه.

الهيئة الموقرة- لكون أنه بتاريخ 21/10/2024 نشب خلاف قضائي بين الشاهد الأول والمدعي عليه وحرر عنه الجنحة رقم.....لسنة 2024 جنح ....." الحافظة رقم 1".

ولما كان المتعارف عليه أن يشترط لصحة أقوال الشاهد ألا تكون بناءً على جلب مصلحة له أو نتيجة ضغوطات أخرى وعليه فإنه لا يمكن الاعتداد بتلك الشهادة حيث أن النزاع قائم قبل قيد الدعوى الماثلة بسبب قيام الشاهد الأول بالتعدي على المدعي عليه بالضرب وإحداث اصابته لمدة أكثر من 21 يوما، وفيه قد كان هذا النزاع بين الشاهد الأول والمدعي عليه هو فتيل قيام الدعوى الماثلة فما أرادت المدعية إلا التنكيل بالمدعي عليه نظير مقاضاته لأخيها وجاء دور الشاهد الأول ليكون بشهادته قد انتقم من المدعي عليه.

2-   كذب الشاهد الأول.

عدل المحكمة- قد كان السيد المحقق حصيفا بسؤاله للشاهد كالآتي:

س. هل شاهدت الزوج يقوم بالتعدي على زوجته آخر مرة؟

جـ. لا- ولكن سمعت منها.

س. هل شاهدته مرة يقوم بضرب زوجته؟

جـ. أيوه كنت مره بس غير متذكرها كان بينهما خلافات وذهبت لمنزل الزوجية لحل الخلاف وقام المدعي عليه بصفعها على وجهها.

س. ما هو رد فعلك أثناء مشاهدتك لصفعه لها؟

جـ. لم أحرك ساكنا.

سيدي الرئيس- الشاهد يبلغ عمره حوالي 20-21 سنة يذهب لحل خلافات زوجية بمنزل الزوجية الذي من المفترض أن يحتاط ويأخذ معه أبيه أو عمه أو خاله ولكن ذهب بمفرده وشاهد أخته تُصفع ولم يصدر عنه ردة فعل هذا ما يقال عنه إما أنه ناقص الأهلية ولا تؤخذ بشهادته أو أنه قد أوحى له خياله بتلك الواقعة وهذا لا يخيل على فطنة المحكمة.

كما أنه قد قرر أنه لم يشاهد الواقعة المحرر عنها الجنحة ......لسنة 2024التي عولت المدعية دعواها عليها وكل ما ذكره أنه قال لم يشاهد الواقعة الأخيرة التي من المفترض أنها سبب الدعوى ولكن شاهدها وهي آتية لمنزل أبيها وهي مضروبة واستقر في وجدانه أن زوجها من قام بالتعدي عليها نتيجة أقوال سماعية منها.

وعليه- فإن من شروط قبول الشهادة عدول صاحبيها لقوله تعالى (وَأَشْهِدُوا ذَوَيْ عَدْلٍ مِنْكُمْ) {الطلاق:2} وهذا ما لا يتحقق في شهادة الشاهد الأول.

الدفع الثاني: عدم الاعتداد بشهادة الشاهد الثاني.

معالي المستشار- لا مناص للشاهد الثاني من أن نتمسك برد شهادته لسببين:

السبب الأول: سماعية شهادته.

ويكون ذلك حينما سُئل:

س. هل شاهدت المدعي عليه يقوم بضرب المدعية بتلك الواقعة المحرر عنها الجنحة20491لسنة2024؟

جـ. لا- ولكن هي قالت لي.

س. هل مرة شاهدت ضرب المدعي عليه للمدعية؟

جـ. لا- كنت بسمع وكانت تقول لي يضربني ولم ينفق عليْ.

الهيئة الموقرة- نتمسك بما أقرته محكمة النقض {الشهادة على التطليق للضرر لا تصح بالتسامع، وجوب معاينة الشاهد محل الشهادة عيناً أو سماعاً}"411لسنة65ق جلسة 27/3/2000"

"الأصل فى الشهادة هو إخبار الشاهد بما أدركه بحواسه لا بما توصل إليه عن طريق الاستنتاج. وألا يقوم بالشاهد مانع من موانعها يدع للميل بشهادته إلى أحد الخصمين " {الطعن رقم ٥٣٧١ لسنة ٨٢ قضائية الصادر بجلسة ٢٠٢١/٠٦/٢٨}

وعليــه فإن سماعية شهادة الشاهد الثالث ترد عليه شهادته وهذا ما نعتصم به أمامكم.

السبب الثاني: كذب شهادته.

صدق الله تعالى في قوله" ولا يحيق المكر السيء إلا بأهله"{فاطر:43}، وقد رد مكر الشاهد الثاني بحلقومه حينما سُئل: س. هل تتذكر تاريخ الواقعة المحرر عنها الجنحة .....لسنة 2024 التي ادعت فيها المدعية بأن المدعي عليه ضربها؟

جـ. أيوه- لأنها كانت أول يوم دراسة 21/9/2024.

سيدي الرئيس- حينما سُئلت المدعية بمحضرها الرقيم...لسنة 2024 متى حدث ذلك قالت منذ يومين يوم 19/9/2024 وهذا ما يوضح كذب الشاهد الثاني " حافظة 2".

الدفع الثالث: عدم بلوغ نصاب الشهادة.

معالي المستشار- نفاذا لقوله تعالى (واسْتَشْهِدُوا شَهِيدَيْنِ مِن رِّجَالِكُمْ) {البقرة:282} فإن كان نصاب الشهادة في المداينة أن يكون شهيدين فمن باب أولى أن يكون في الطلاق الذي هو أبغض الحلال عند الله أن يكون شهيدين أيضا وهذا المتعارف عليه فقها وقضاءً.

هذا وقد كان-فإن تطرق شك المحكمة لشهادة إحدى الشهادتين تؤول إلى عدم اكتمال نصاب الشهادة والأمر يرجع إلى السلطة التقديرية لمحكمة الموضوع حيث أن تقدير أقوال الشهود يرجع من السلطة التقديرية لمحكمة الموضوع، شرطه أن يكون استخلاصها سائغا لا يتجافى مع مدلول أقوالهم {الطعن رقم 335 لسنة67ق بجلسة13/7/1999}

الدفع الرابع: انعدام الدليل عن الضرر.

سيدي الجليل- هذا وقد كانت أدلة التأويل والتعويل للمدعية هي مجرد أدلة معدومة قبل ولادة الدعوى كلها مجرد ادعاءات مثلا:

1-   عدم الانفاق: امرأة تعيش مع شخص من عام 2022 حتى 2024 وتشتكي عدم انفاقه بعد عامين بجانب أنها ادعت بالدعويين رقم ...،...لسنة2024 أن دخل الزوج يتجاوز 50.000جنيه إلا أن اكدت تحريات المباحث عكس ذلك الأمر الذي يتضح منه اما انه ينفق على قدر سعته أو أنها تفترأ عليه الافتراءات ولم تتحصل المدعية على حكماً واحداً بالحبس للامتناع عن الانفاق.

2-   انه دائم التعدي عليها بالضرب: كل ما حررته المدعية جنحة ضرب صدر فيها حكما غيابيا لم يتم اتخاذ فيه أي اجراء ولا يمكن الاعتداد بالحكم الا إذا صار باتا نهائيا، كل ما أتى بالمحضر أقوال المدعية وتقرير طبي يثبت الإصابة ولا يثبت محدثها فقد تكون الإصابة ناتجة عن فعل لم يصدر عن المدعي عليه، لذا فإن لابد أن يحوز الحكم حجية الشيء المحكوم فيه أمام القضاء المدني.

3-   شهادة الشهود التي بنيت على شهادة سماعية ولم يكتمل نصابها.

لـــــــذا

على ما أبديناه من دفوع ودفاع فإن الحاضر عن المدعي عليه يلتمس وبحق من عدلكم الكريم:

الحكم برفض الدعوى مع إلزام المدعية بالمصاريف وأتعاب المحاماة  

ولسيادتكم جزيل الشكر.

وكيل المدعي عليه:

✍                                                                                طه هنداوي حواش